Защита прав учредителей товарищества с ограниченной ответственностью при отчуждении доли

ЗАЩИТА ПРАВ УЧРЕДИТЕЛЕЙ

ТОВАРИЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ ПРИ ОТЧУЖДЕНИИ ДОЛИ

Право /9.Гражданское право.

Магистр, Смирнова Т.И.

Инновационный Евразийский университет, Казахстан

            В соответствии со ст.ст. 11 Закона Республики Казахстан от 22 апреля 1998 года «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (с последующими изменениями и дополнениями) (далее – Закон о ТОО) участники товарищества с ограниченной ответственностью вправе прекратить участие в товариществе путем отчуждения своей доли в порядке, предусмотренном указанным Законом [1]. Согласно ст.29 Закона о ТОО  участник товарищества вправе продать или иным способом уступить свою долю в имуществе товарищества другому участнику данного товарищества по своему выбору.

После заключения договоров по отчуждению доли (договор дарения, купли-продажи) происходит изменение состава участников в ТОО, которое согласно ст.42 Гражданского кодекса Республики Казахстан влечет за собой перерегистрацию юридического лица в органах юстиции. Изменения, внесенные в учредительные документы без перерегистрации юридического лица, являются недействительными.

        В соответствии сп.25 Инструкции по государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств, утвержденной Приказом Министра юстиции Республики Казахстанот 12 апреля 2007 года, юридическое лицо должно в течение месяца с момента принятия решения уполномоченного органа, подать в регистрирующий орган заявление о перерегистрации с приложением пакета необходимых документов [2].

Как показывает практика, сроки перерегистрации не соблюдаются, а учредитель, продавший или подаривший свою долю в уставном капитале ТОО, не задумывается о том в какие сроки товарищество с ограниченной ответственностью  из состава которого он вышел, произведет государственную перерегистрацию. Какие наступают правовые последствия для учредителя, продавшего или подарившего свою долю в установленном законом порядке, если ТОО не произвело перерегистрацию в указанные сроки? Рассмотрим, некоторые из них.

На практике имел место случай, когда учредитель – физическое лицо, заключил с другим учредителем данного ТОО договор дарения доли в ТОО с  нотариальным удостоверением. После этого, создает свою организацию - товарищество с ограниченной ответственностью, где является единственным учредителем. После регистрации ТОО в органах юстиции в течение 10 рабочих дней, ТОО должно подать в налоговые органы заявление о выборе специального налогового режима для субъектов малого предпринимательства – упрощенной декларации.

         Однако налоговые органы дают письменный отказ данному ТОО на применение специального налогового режима, аргументируя п.3 ст.428 Налогового кодекса Республики Казахстан от 10.12.2008 года (с последующими изменениями и дополнениями) - не вправе применять специальный налоговый режим юридические лица, у которых учредитель одновременно является учредителем другого юридического лица, применяющего специальный налоговый режим [3].

То есть учредитель вновь созданного ТОО, по-прежнему числится учредителем другого ТОО, из которого он фактически вышел в связи с отчуждением своей доли. Так как, ТОО, в котором он ранее был соучредителем, не прошло в органах юстиции перерегистрацию в связи с изменением состава учредителей, де-юре доля выбывшего учредителя не перешла в собственность к другому учредителю и заключенный между ними договор дарения доли без соответствующей перерегистрации ТОО в органах юстиции не дает право распоряжения данной долей. Данное положение подтверждается п.6 нормативного постановления Верховного Суда Республики Казахстан от 10 июля 2008 года № 2 «О некоторых вопросах применения законодательства о товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», в котором указано, что право распоряжения участника своей долей возникает с момента внесения изменений в учредительные документы и их регистрации в территориальном органе Министерства юстиции Республики Казахстан [4].

На основании изложенного делаем вывод, пока не произведена перерегистрация ТОО в органах юстиции, учредитель, который распорядился своей долей, по-прежнему является полноправным учредителем ТОО со всеми вытекающими отсюда последствиями, то есть: имеет право на участие в управлении делами ТОО; получать информацию о деятельности товарищества и знакомиться с его бухгалтерской и иной документацией; получать доход от деятельности ТОО и оспаривать в судебном порядке решения органов товарищества.

Более того, в соответствии со ст.23 закона о ТОО, всякое изменение размера уставного капитала, связанное с выбытием из товарищества кого-либо из прежних участников, влечет соответствующий перерасчет долей участников в уставном капитале на момент выбытия, что, безусловно, влияет на изменение финансовой отчетности ТОО. Возникает вопрос, как учредителю защитить свои права в сложившейся ситуации? Как понудить юридическое лицо произвести государственную перерегистрацию? Анализируя нормы ГК РК, органы юстиции не обладают правом обращения с иском в суд к юридическим лицам о прохождении ими принудительной перерегистрации. К тому же, в ГК РК отсутствует само понятие «принудительная государственная перерегистрация».       Изменение состава участников ТОО влечет за собой необходимость изменение устава товарищества, что относится к исключительной компетенции общего собрания участников ТОО (ст.43 Закона о ТОО).

         Учредитель согласно ст.45 Закона о ТОО вправе требовать проведения внеочередного общего собрания участников с составлением протокола общего собрания, в котором необходимо отразить факт выбытия из состава участников ТОО, в связи с отчуждением доли и указанием сроков перерегистрации.      

         Если сроки перерегистрации не будут соблюдены, учредитель вправе обратиться с иском в суд к ТОО о нарушении прав учредителя в связи нарушением сроков государственной перерегистрации и обязать ТОО произвести процедуру перерегистрации. Более того, следует приложить к исковому заявлению ответ от налоговых органов о том, что учредитель вновь образованного юридического лица не смог выбрать специальный налоговый режим – упрощенной декларации из-за несвоевременной перерегистрации изменения состава учредителей в ТОО с возмещением понесенных убытков.

         На основании проведенного анализа действующего гражданского законодательства Республики Казахстан, на наш взгляд целесообразно, для стимулирования дисциплины участников гражданского оборота, в административном кодексе предусмотреть меры административной ответственности за нарушение сроков перерегистрации изменения состава участников в хозяйственных товариществах.

Литература:

1. Закон Республики Казахстан от 22 апреля 1998 года «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (с последующими изменениями и дополнениями) //  Источник: ИС ПАРАГРАФ, 04.02.2013.

2. Приказ Министра юстиции Республики Казахстанот 12 апреля 2007 года об утверждении Инструкции по государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств // Источник: ИС ПАРАГРАФ, 04.02.2013.

3. Налоговый кодекс Республики Казахстан от 10.12.2008 года (с последующими изменениями и дополнениями) //  Источник: ИС ПАРАГРАФ, 04.02.2013.

4. Нормативное постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 10 июля 2008 года № 2 «О некоторых вопросах применения законодательства о товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью // Источник: ИС ПАРАГРАФ, 04.02.2013.